因单位以外第三人原因造成工伤的，民事侵权赔偿与工伤保险待遇请求权并存，此时，受伤职工及其近亲属可以选择同时主张，也可以根据案件具体情况择一主张。本文仅讨论职工同时主张侵权损害赔偿和工伤保险待遇时赔偿数额的确定问题。此种情况下，赔偿数额的确定，首先需考察第三人侵权损害赔偿与工伤保险待遇的具体项目。

　　笔者认为，除去侵权损害赔偿项目和工伤保险待遇项目，对于职工及其近亲属同时主张第三人侵权损害赔偿与工伤保险待遇竞合的案件，应考虑侵权和工伤两种不同制度的功能和特点，对侵权损害赔偿和工伤保险待遇按项目的性质、目的进行分类，确定工伤职工可否获得双重全额赔偿。详言之：
　　(一)一次性工伤医疗补助金与精神损害赔偿等具有专属性的项目
　　工伤保险待遇中的一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金和伤残津贴等赔偿项目，专属于工伤保险。第三人侵权损害赔偿项目中的精神损害赔偿、营养费、受害人死亡时其亲属因办理丧葬事宜而实际支出的住宿费、交通费以及误工损失等合理费用等项目，属侵权赔偿中特有的项目。此类项目性质不同，且具有专属性，工伤职工可分别主张同时获赔。

　　(二)工伤保险待遇中的一次性伤残补助金、因工死亡补助金与第三人侵权损害赔偿中的残疾赔偿金、死亡赔偿金
　　工伤保险待遇中的因工死亡补助金、一次性伤残补助金虽考量了工伤职工或其亲属生活的需要，但是针对伤残或死亡本身而非具体损失的赔偿，体现了对职工生命及身体的尊重。第三人侵权损害赔偿中的残疾赔偿金、死亡赔偿金亦是对于人的生命和身体的赔偿，具有物质赔偿和精神抚慰的双重属性。此类项目性质虽相同或相似，但不单纯以填补实际损失为目的，工伤职工可同时主张双重全额赔偿。

　　(三)其他财产性赔偿项目
　　第三人侵权损害赔偿中的误工费与工伤保险待遇中的治疗工伤期间的工资福利，第三人侵权损害赔偿中的医疗费与工伤保险待遇中治疗工伤的医疗费用，第三人侵权损害赔偿中的护理费与工伤保险待遇中的生活护理费、停工留薪期间的护理费，第三人侵权损害赔偿中的外省市就医交通费、住宿費、伙食费与工伤保险待遇中的到统筹地区以外就医的交通食宿费，第三人侵权损害赔偿中的护理费、康复费、后续治疗费等与工伤保险待遇中康复费用，第三人侵权损害赔偿中的残疾辅助器具费与工伤保险待遇中的安装配置伤残辅助器具所需费用，第三人侵权损害赔偿中的被扶养人生活费与工伤保险待遇中的供养亲属抚恤金，第三人侵权损害赔偿中的丧葬费与工伤保险待遇中的丧葬补助金，以及第三人侵权损害赔偿与工伤保险待遇中共有的住院伙食补助费等费用，均属财产性赔偿项目，且都以填补被害人之实际损失为目的，如重复赔偿这类项目则违反了民法中的实际赔偿原则和损害填平原则，故工伤职工不能获得双重全额赔偿，而是以其中的最高额为限获赔。工伤保险基金或者用人单位已经先行支付的，对其已赔偿项目中与第三人侵权损害赔偿重复的，享有对第三人的追偿权。
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